行政書士 憲法 応用編(3〜4問)|統治・裁判所

問3：違憲審査制に関する次のア〜オの記述のうち、最高裁判所の判例および通説に照らし、妥当なものの組合せはどれか。

ア　わが国の違憲審査制は、具体的な争訟事件を裁判する際に、その解決に必要な限度で適用法条の違憲審査を行う付随的審査制である。
イ　違憲審査権は憲法81条により最高裁判所に与えられた権限であるから、下級裁判所はこれを行使することができない。
ウ　警察予備隊訴訟において最高裁判所は、具体的事件を離れて法令の合憲性を抽象的に判断する権限を有しないとした。
エ　法令違憲の判決が確定した場合、当該法令は国会の廃止手続を経ることなく一般的に効力を失うとするのが通説である。
オ　違憲と判断された法令は当該事件についてその適用が排除されるにとどまるとする個別的効力説が通説である。

A：ア・イ・ウ
B：ア・ウ・エ
C：ア・ウ・オ
D：イ・ウ・オ
E：ウ・エ・オ

【第3問：正解と解説】

正解：C

・A
【選択肢解説】
本肢はイを含む点で妥当でない。イ：違憲審査権は司法権の行使に付随するものとして下級裁判所も行使できる。81条は最高裁が「終審」であることを定めるにとどまる。

・B
【選択肢解説】
本肢はエを含む点で妥当でない。エ：一般的効力説の内容であり、通説は個別的効力説である。一般的効力を認めると裁判所に消極的立法作用を認めることになり41条との抵触が問題となる。

・C
【論点】
付随的審査制と違憲判決の効力

【考え方】
ア：付随的審査制の説明として妥当。
イ：下級裁判所も行使できるため妥当でない。
ウ：警察予備隊訴訟（最大判昭27.10.8）のとおり妥当。
エ：一般的効力説であり通説ではない。妥当でない。
オ：個別的効力説（通説）のとおり妥当。

【選択肢解説】
妥当なものはア・ウ・オであり、本肢が正解である。

・D
【選択肢解説】
本肢はイを含む点で妥当でない（ウ・オは妥当）。

・E
【選択肢解説】
本肢はエを含む点で妥当でない（ウ・オは妥当）。エとオは相互に矛盾する内容であり、両方を含む組合せはありえない点からも消去できる。